Договор комиссии

1. Общая характеристика договора комиссии

Договор комиссии — это посредническое соглашение, по которому комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счёт комитента (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Ключевая особенность: комиссионер всегда выступает в сделках с третьими лицами от своего имени. Все права и обязанности по заключённым сделкам возникают именно у комиссионера, даже если сделка совершается за счёт комитента. Комитент может участвовать в переговорах, но юридически стороной сделки с третьим лицом является комиссионер.

Сфера применения: договор комиссии используется при продаже товаров, их приобретении для комитента, а также при совершении иных сделок купли-продажи. Важно: комитент может поручать комиссионеру только совершение сделок — действий, направленных на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Поручение совершать действия, не являющиеся сделками (например, сдача имущества в аренду), выходит за рамки договора комиссии.

Отличие от смежных договоров: в отличие от агентского договора (агент может действовать как от своего имени, так и от имени принципала) и договора поручения (поверенный всегда действует от имени доверителя), комиссионер всегда действует от своего имени.

2. Порядок составления договора

2.1. Форма договора

Специальных требований к форме договора комиссии глава 51 ГК РФ не содержит. Договор заключается в простой письменной форме (ст. 158, 160, п. 1 ст. 161 ГК РФ). Нотариального удостоверения не требуется.

Договор может быть составлен как в виде единого документа, подписанного сторонами, так и в виде нескольких взаимосвязанных документов (договор с приложениями, дополнительные соглашения, обмен письмами или электронными документами) (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

2.2. Структура и содержание договора

Рекомендуется включать следующие разделы:

Вводная часть. Указываются полное наименование организации (для юридических лиц) или ФИО (для индивидуальных предпринимателей), ОГРН/ОГРНИП, ИНН, КПП, юридический адрес и банковские реквизиты каждой стороны. Также указываются лица, подписывающие договор, и документы, подтверждающие их полномочия (устав, доверенность).

Предмет договора. Это существенное условие. Необходимо чётко определить, какие именно сделки (одну или несколько) и с какими параметрами комиссионер обязан совершить. В шаблоне предмет изложен через отсылку к Приложению № 1 — это допустимый и распространённый подход. Приложение должно содержать исчерпывающий перечень поручаемых сделок, их условия и порядок совершения.

Вознаграждение комиссионера. Договор комиссии является возмездным по своей природе (п. 1 ст. 991 ГК РФ). В договоре необходимо указать:

• размер вознаграждения (в процентах от суммы сделки, фиксированная сумма или иной способ);

• порядок и сроки выплаты;

• возможность дополнительного вознаграждения за делькредере (ручательство за исполнение сделки третьим лицом) (п. 1 ст. 991 ГК РФ).

Без согласования условий оплаты комиссионер не заинтересован в подписании договора.

Расходы комиссионера. Комиссионер имеет право на возмещение расходов, понесённых при исполнении поручения (ст. 1001 ГК РФ). В договоре следует определить:

• какие расходы подлежат возмещению;

• порядок их подтверждения (предоставление документов);

• сроки возмещения.

Срок действия договора. Договор комиссии может быть заключён на определённый срок или без указания срока (п. 2 ст. 990 ГК РФ). Если срок не указан, договор действует до его прекращения по основаниям, предусмотренным законом.

Отчёт комиссионера. По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчёт и передать всё полученное по договору (ст. 999 ГК РФ). В договоре рекомендуется установить:

• форму и содержание отчёта;

• сроки предоставления отчёта;

• срок для представления возражений по отчёту (по умолчанию — 30 дней со дня получения, если иное не установлено договором) (ст. 999 ГК РФ).

Ответственность сторон. Целесообразно предусмотреть:

• ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств;

• размер неустойки (штрафа, пени) за нарушение сроков;

• порядок возмещения убытков (ст. 15, 393 ГК РФ).

Порядок разрешения споров. Рекомендуется указать:

• обязательный претензионный порядок (срок для ответа на претензию);

• подсудность — конкретный суд (арбитражный суд по месту нахождения истца или ответчика, либо третейский суд).

Порядок прекращения договора. Договор комиссии прекращается, в частности, вследствие отказа комитента от исполнения договора либо отказа комиссионера в случаях, предусмотренных законом или договором (ст. 1002 ГК РФ). В договоре можно предусмотреть дополнительные основания и порядок расторжения, а также последствия прекращения (возврат имущества, расчёты).

Реквизиты и подписи сторон. Указываются полные банковские и регистрационные реквизиты, подписи уполномоченных лиц с расшифровкой и печати (при наличии).

3. На что обратить особое внимание

Чёткость предмета. Существенным условием договора комиссии является предмет — конкретные действия, которые должен совершить комиссионер. Если предмет не согласован, договор считается незаключённым. Избегайте общих формулировок: вместо «совершать сделки по продаже товаров» укажите «реализовать товар согласно спецификации (Приложение № 1) на условиях, определённых в Приложении».

Разграничение расходов и убытков. Комиссионер вправе требовать возмещения расходов (ст. 1001 ГК РФ). Убытки — это мера ответственности, которая наступает только при доказанном нарушении обязательств (ст. 15 ГК РФ). Не смешивайте эти понятия в договоре.

Делькредере. Если комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом, это должно быть прямо указано в договоре, и за это предусматривается дополнительное вознаграждение (п. 1 ст. 991 ГК РФ).

Территория исполнения. В договоре можно указать территорию, на которой комиссионер вправе совершать сделки (п. 2 ст. 990 ГК РФ).

Обязательство комитента не предоставлять третьим лицам право совершать аналогичные сделки. Это условие может быть включено в договор для защиты интересов комиссионера (п. 2 ст. 990 ГК РФ).

Распространение действия на прошлое время. Стороны могут распространить действие договора на уже заключённые комиссионером по поручению комитента сделки (позиция ВАС РФ).

4. Куда и как подаётся договор

Государственная регистрация не требуется. Договор комиссии не подлежит обязательной регистрации в государственных органах (за исключением случаев, когда предметом сделки является недвижимость, — тогда регистрируется сама сделка купли-продажи, а не договор комиссии).

Хранение. Оригиналы договора хранятся у каждой из сторон. Рекомендуемый срок хранения — не менее 5 лет после окончания срока действия договора (для целей налогового и бухгалтерского учёта).

Для налогового учёта. Договор комиссии предоставляется в бухгалтерию организации для правильного отражения операций. При осуществлении деятельности по договору комиссии могут требоваться:

• заполнение соответствующих разделов налоговой декларации (например, раздел 11 декларации по НДС);

• представление отчётов комиссионера для подтверждения расходов.

Для статистического учёта. Организации, осуществляющие сделки в интересах другого лица на основе договоров комиссии, заполняют соответствующие разделы форм федерального статистического наблюдения (например, форма № 1-ТОРГ).

В суд. При возникновении спора договор представляется в суд в качестве письменного доказательства. Рекомендуется иметь заверенные копии для каждого судебного заседания.

5. Разрешение споров

Споры по договору комиссии разрешаются:

• путём переговоров — обязательный досудебный порядок рекомендуется закрепить в договоре;

• в судебном порядке — если стороны не достигли согласия. Подсудность определяется:

  • по общему правилу — арбитражный суд по месту нахождения ответчика (для споров между юридическими лицами и ИП);

  • либо по месту, определённому в договоре (договорная подсудность).

При неисполнении третьим лицом сделки, заключённой с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а по требованию комитента — передать ему права по такой сделке.